SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ

Założenie spółki

2009-06-13T12:04:00.001-07:00

Do powstania sp. z o.o. wymaga się:

zawarcia um. sp. w formie aktu notarialnego,
wniesienia wkładów na pokrycie całego kapitału zakładowego, a w razie objęcia udziału za cenę wyższą od wartości nominalnej, także wniesienia nadwyżki,
powołania zarządu,
ustanowienia RN lub komisji rewizyjnej, jeżeli wymaga tego ustawa lub umowa sp.,
wpisu do rejestru.

Z chwilą zawarcia umowy sp. z o.o. powstaje sp. z o.o. w organizacji.

Zarząd zgłasza zawiązanie sp. do sądu rejestrowego właściwego ze względu na siedzibę sp. w celu wpisania sp. do rejestru. Wniosek o wpis sp. do rejestru podpisują wszyscy członkowie zarządu.

Zgłoszenie sp. z o.o. do sądu rejestrowego powinno zawierać:

1) firmę, siedzibę i adres sp.,

2) przedmiot działalności sp.,

3) wysokość kapitału zakładowego,

4) określenie, czy wspólnik może mieć więcej niż jeden udział,

5) nazwiska, imiona i adresy członków zarządu oraz sposób reprezentowania sp.,

6) nazwiska i imiona członków rady nadzorczej lub komisji rewizyjnej, jeżeli ustawa lub umowa sp. wymaga ustanowienia rady nadzorczej lub komisji rewizyjnej,

7) jeżeli wspólnicy wnoszą do sp. wkłady niepieniężne - zaznaczenie tej okoliczności,

8) czas trwania sp., jeżeli jest oznaczony,

9) jeżeli umowa wskazuje pismo przeznaczone do ogłoszeń sp. - oznaczenie tego pisma.

Zgłoszenie do sądu rejestrowego sp. jednoosobowej powinno również zawierać nazwisko i imię albo firmę (nazwę) i siedzibę oraz adres jedynego wspólnika, a także wzmiankę, że jest on jedynym wspólnikiem sp..

Do zgłoszenia sp. do rejestru należy dołączyć:

1) umowę sp.,

2) oświadczenie wszystkich członków zarządu, że wkłady na pokrycie kapitału zakładowego zostały przez wszystkich wspólników w całości wniesione,

3) jeżeli o powołaniu członków organów sp. nie stanowi akt notarialny zawierający umowę sp., dowód ich ustanowienia, z wyszczególnieniem składu osobowego.

Ze zgłoszeniem należy złożyć podpisaną przez wszystkich członków zarządu listę wspólników z podaniem nazwiska i imienia lub firmy (nazwy) oraz liczby i wartości nominalnej udziałów każdego z nich.

Należy również dołączyć złożone wobec sądu albo poświadczone notarialnie wzory podpisów członków zarządu.

Zarejestrowanie sp. podlega opłacie, która powinna zostać uiszczona w momencie składania wniosku o rejestrację. Do wniosku należy dołączyć potwierdzenie uiszczenia opłaty, która obecnie wynosi 1.000,00 złotych (opłat sądowa) i 500,00 złotych (za ogłoszenie w MSiG).

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji z chwilą wpisu do rejestru staje się spółką z ograniczoną odpowiedzialnością i uzyskuje osobowość prawną. Z tą chwilą staje się ona podmiotem praw i obowiązków sp. w organizacji.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY
Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Rozwiązanie spółki

2009-06-13T12:02:00.001-07:00

Rozwiązanie sp. z o.o. następuje po przeprowadzeniu likwidacji, z chwilą wykreślenia sp. z o.o. z rejestru.

Rozwiązanie sp. z o.o. powodują:

przyczyny przewidziane w umowie sp. z o.o.,
uchwała wspólników o rozwiązaniu sp. z o.o. albo o przeniesieniu siedziby sp. z o.o. za granicę, stwierdzona protokołem sporządzonym przez notariusza,
ogłoszenie upadłości sp. z o.o.,
inne przyczyny przewidziane prawem np. art. 21 § 1 (orzeczenie o rozwiązaniu sp. z o.o. przez sąd rejestrowy).

Otwarcie likwidacji następuje z dniem uprawomocnienia się orzeczenia o rozwiązaniu sp. z o.o. przez sąd, powzięcia przez wspólników uchwały o rozwiązaniu sp. z o.o. lub zaistnienia innej przyczyny jej rozwiązania. Likwidację spółki prowadzi się pod firmą sp. z o.o. z dodaniem oznaczenia "w likwidacji". Likwidatorami spólki są członkowie zarządu, chyba że umowa spółki lub uchwała wspólników stanowi inaczej. W przypadku gdy o rozwiązaniu sp. z o.o. orzeka sąd, może on jednocześnie ustanowić likwidatorów.

Do sądu rejestrowego należy zgłosić: otwarcie likwidacji, nazwiska i imiona likwidatorów oraz ich adresy, sposób reprezentowania spółki przez likwidatorów i wszelkie w tym zakresie zmiany, nawet gdyby nie nastąpiła żadna zmiana w dotychczasowej reprezentacji spółki. Do zgłoszenia należy dołączyć złożone wobec sądu (KRS) albo poświadczone notarialnie wzory podpisów likwidatorów.

Likwidatorzy powinni następnie ogłosić o rozwiązaniu spółki i otwarciu likwidacji, wzywając wierzycieli do zgłoszenia ich wierzytelności w terminie trzech miesięcy od dnia tego ogłoszenia. Likwidatorzy sporządzają bilans otwarcia likwidacji. Bilans ten likwidatorzy składają zgromadzeniu wspólników do zatwierdzenia. Likwidatorzy powinni zakończyć interesy bieżące sp., ściągnąć wierzytelności, wypełnić zobowiązania i upłynnić majątek spółki (czynności likwidacyjne). Nowe interesy mogą wszczynać tylko wówczas, gdy to jest potrzebne do ukończenia spraw w toku.

Po zatwierdzeniu przez zgromadzenie wspólników sprawozdania finansowego na dzień poprzedzający podział między wspólników majątku pozostałego po zaspokojeniu lub zabezpieczeniu wierzycieli (sprawozdanie likwidacyjne) i po zakończeniu likwidacji, likwidatorzy powinni ogłosić w siedzibie spółki to sprawozdanie i złożyć je sądowi rejestrowemu (KRS), z jednoczesnym zgłoszeniem wniosku o wykreślenie spółki z rejestru (KRS).

Jeżeli zgromadzenie wspólników zwołane w celu zatwierdzenia sprawozdania likwidacyjnego nie odbyło się z powodu braku kworum, likwidatorzy powinni wykonać czynności, o których mowa powyżej, bez zatwierdzenia sprawozdania likwidacyjnego przez zgromadzenie wspólników.

Księgi i dokumenty rozwiązanej sp. powinny być oddane na przechowanie osobie wskazanej w umowie sp. lub w uchwale wspólników. W braku takiego wskazania, przechowawcę wyznacza sąd rejestrowy.

W przypadku upadłości spółki jej rozwiązanie następuje po zakończeniu postępowania upadłościowego, z chwilą wykreślenia spółki z rejestru (KRS). Wniosek o wykreślenie spółki z rejestru składa syndyk. Spółka nie ulega rozwiązaniu w przypadku, gdy postępowanie kończy się układem lub zostaje z innych przyczyn uchylone lub umorzone.

Rozwiązanie sp. z o.o. w organizacji

Jeżeli spółki nie zgłoszono do sądu rejestrowego (KRS) w terminie sześciu miesięcy albo postanowienie sądu odmawiające rejestracji stało się prawomocne, a spółka z o.o. w organizacji nie jest w stanie dokonać niezwłocznie zwrotu wszystkich wniesionych wkładów lub pokryć w pełni wierzytelności osób trzecich, zarząd dokona likwidacji. Jeżeli spółka z o.o. w organizacji nie ma zarządu, zgromadzenie wspólników albo sąd rejestrowy ustanawia likwidatora albo likwidatorów

Do likwidacji spółki z o.o. w organizacji stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące likwidacji spółki z o.o., z tym, że likwidatorzy ogłoszą jednokrotnie o otwarciu likwidacji, wzywając wierzycieli do zgłoszenia ich wierzytelności w terminie miesiąca od dnia ogłoszenia.

Spółka z o.o. w organizacji ulega rozwiązaniu z dniem zatwierdzenia przez zgromadzenie wspólników sprawozdania likwidacyjnego.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY
Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Zakaz łączenia stanowisk

2009-06-13T11:49:00.001-07:00

Zakaz łączenia 2 lub więcej stanowisk kierowniczych, kontrolnych lub nadzorczych w 1 spółce lub w spółkach (spółdzielniach) zależnych.

Nie można jednocześnie pełnić 2 funkcji: organu nadzorującego i organu nadzorowanego.

Członkiem RN lub KR
nie może być (zakaz bezwzględny):

członek zarządu,
prokurent,
likwidator,
kierownik oddziału lub zakładu,
zatrudniony w spółce gł. księgowy, radca prawny, adwokat,
inne osoby, które podlegają bezpośrednio członkowi zarządu albo likwidatorowi.
Zakaz dot. także czł. zarządu i likwidatorów spółek lub spółdzielni zależnych.
Naruszenie zakazu = wybór jest nieważny i przez to nie wywołuje skutków prawnych, co wynika z przepisów art. 58 § 1 k.c. w związku z art. 2 ksh
Podpadnięcie pod zakres w trakcie kadencji = wygaśnięcie mandatu członka RN lub KR.
Zakaz łączenia stanowisk wg innych przepisów:

Ust. o ograniczeniu prowadzenia działalności gospod. przez osoby pełniące funkcje publiczne = ograniczenia w powoływaniu do RN oraz KR spółek osób pełniących funkcje publiczne.
Ust. o samorządzie wojewódzkim = jw.
Ust. kominowa (ust. o wynagradzaniu osób kierujących niektórymi podmiotami prawnymi).
Ust. o komercjalizacji i prywatyzacji PP = katalog osób, które nie mogą być czł. RN w jednoosobowych sp. Skarbu Państwa (np. członkowie zakładowych organizacji związkowych).

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Wyłączenie wspólnika

2009-06-13T11:47:00.001-07:00

Przyczyny wyłączenia:

wystąpienie ważnej przyczyny

Ważnymi przyczynami (ocenia to sąd) mogą być:
1. przyczyny zawinione przez wspólnika np. działanie na szkodę sp., naruszenie przez niego zakazu konkurencji lub utrudnianie w inny sposób działalności sp.,
2. przyczyny niezawinione przez wspólnika, np. jego długotrwała choroba, gdy na mocy um. wspólnik ten jest zobowiązany do osobistej pracy w spółce, długotrwała nieobecność, która uniemożliwia podejmowanie uchwał w spółce.
1. muszą dotyczyć konkretnego wspólnika
Warunki wytoczenia powództwa o wyłączenie wspólnika:
1. istnienie ważnych przyczyn dot. danego wspólnika,
2. wystąpienie z żądaniem przez wszystkich (lub mniejszej liczby, jeżeli um. sp. tak stanowi) pozostałych wspólników posiadających ponad ½ kapitału zakładowego
3. orzeczenie sądu o wyłączeniu wspólnika,
4. przejęcie udziałów wyłączonego wspólnika przez pozostałych wspólników lub O3.
Sąd właściwy:
Powództwo o wyłączenie wspólnika należy złożyć do sądu gospodarczego właściwego wg siedziby sp. i właściwego rzeczowo.

Przejęcie udziałów wyłączonego wspólnika:
Udziały wspólnika wyłączonego muszą być przejęte przez wspólników lub O3. Cenę przejęcia ustala sąd na podstawie rzeczywistej wartości w dniu doręczenia pozwu. Sąd orzekając o wyłączeniu wyznacza termin na zapłatę ceny przejęcia wraz z odsetkami, licząc od dnia doręczenia pozwu.
Niezapłacenie ceny w terminie = orzeczenie o wyłączeniu staje się bezskuteczne.
Forma przejęcia udziałów wyłączonego wspólnika = powinno nastąpić zawarcie um. nabycia udziałów w formie pisemnej z podpisami notarialnie poświadczonymi.
Wspólnika wyłączonego = uważa się za wyłączonego już od dnia doręczenia mu pozwu. Nie wpływa to na ważność czynności, w których brał udział po doręczeniu pozwu.

W celu zabezpieczenia powództwa o wyłączenie wspólnika = sąd może, z ważnych powodów, zawiesić wspólnika w wykonywaniu jego praw udziałowych w spółce.
Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Udzielanie absolutorium

2009-06-13T11:44:00.001-07:00

W jaki sposób udziela się absolutorium członkom zarządu?

Absolutorium = skwitowanie ("rozliczenie") członków zarządu z wykonywania przez nich obowiązków prowadzenia spraw i zarządzania interesami sp. w poprzednim roku obrotowym.

Absolutorium = zatwierdzenie (akceptację) przez zgromadzenie wspólników (walne zgromadzenie akcjonariuszy) sposobu sprawowania funkcji i podejmowanych w związku z tym działań przez członków zarządu, RN lub komisji rewizyjnej (w spółce z o.o.) w poprzednim roku obrotowym jako zgodnych z przepisami prawa, postanowieniami um. (statutu) sp., dobrymi obyczajami oraz interesem sp. i jej wspólników (akcjonariuszy)."

Absolutorium udzielane jest = tylko i wyłącznie w drodze uchwały ZW podejmowanej bezwzględną większością głosów i tylko na zwykłym zgromadzeniu wspólników, które powinno odbyć się w ciągu 6 m-cy od zakończenia każdego roku obrotowego i obejmuje okres pełnego roku obrotowego, Absolutorium udzielane jest po rozpatrzeniu i zatwierdzeniu sprawozdania zarządu z działalności sp. oraz sprawozdania finansowego za ubiegły rok obrotowy.

Uchwała o udzieleniu absolutorium nie może być podjęta w głosowaniu pisemnym.

Absolutorium udzielane jest odrębnie każdemu członkowi zarządu (czyli kilka uchwał ZW po jednej na każdego członka, albo zbiorcza uchwała ze wskazaniem po kolei każdego z członków zarządu), natomiast w doktrynie dopuszczalne jest udzielenie absolutorium jedną uchwała całemu zarządowi, gdy w umowie sp. przewidziana jest wspólna kadencja zarządu.

Wspólnicy będący jednocześnie członkami zarządu - nie mogą głosować przy powzięciu uchwał w sprawie udzielenia im absolutorium.

Nieudzielenie absolutorium członkom zarządu nie powoduje wygaśnięcia mandatu, lecz może stanowić podstawę lub ważna przyczynę odwołania z funkcji członka zarządu.

Udzielenie absolutorium członkom zarządu nie może być utożsamiane z bezwzględnym wyłączeniem odpowiedzialności tych osób wobec sp.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Uchwały Rady Nadzorczej

2009-06-13T11:42:00.001-07:00

Rada Nadzorcza podejmuje uchwały:

na posiedzeniu;
poza posiedzeniem – poprzez:

głosowanie drogą pisemną (tzw. "kurendą")
głosowanie przy wykorzystaniu środków umożliwiających bezpośrednie porozumiewanie się na odległość;

Ad 1. podejmowanie uchwał na posiedzeniu wymaga:

zaproszenie wszystkich czł. RN na posiedzenie (zawiadomienie o miejscu i czasie);
odpowiedniego kworum, tj. obecności na posiedzeniu co najmniej ½ składu rady, chyba że um. sp. przewiduje surowsze wymagania.

Ad 2. podejmowanie uchwał poza posiedzeniem wymaga:

wyraźnego dopuszczenia takiego głosowania przez umowę sp. (art. 222 § 4 zd. 1 ksh);
zawiadomienia wszystkich członków rady o głosowaniu (art. 222 § 4 zd. 2 ksh);
przekazania treści projektu uchwały (jednocześnie z ww. zawiadomieniem – art. 222 § 4 zd. 2 ksh)

Poza posiedzeniem nie można podejmować uchwał w sprawie:

wyboru przewodniczącego i wiceprzewodniczącego RN
powołania członka zarządu
odwołania i zawieszenia w czynnościach tych osób.
(um. sp. może jedynie rozszerzyć ten katalog)

Uwagi dodatkowe:

KSH milczy na temat wymogu większości głosów, tj. czy ma to być większość kwalifikowana, bezwzględna, czy względna – dlatego przyjmuje się zwykłą większość;
Brak w KSH wymogów co do formy zawiadamiania członków RN o posiedzeniu;
Powzięcie uchwały przez RN w trybie poza posiedzeniem wg Sołtysińskiego wymaga wzięcia udziału w głosowaniu wszystkich członków RN;

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Reprezentacja, prokura

2009-06-13T11:38:00.001-07:00

Reprezentacja = stosunki zewnętrzne.

Sp. z o.o. reprezentuje= Zarząd.

Prawo członka zarządu do jej reprezentowania dotyczy wszystkich czynności sądowych i pozasądowych sp.

Prawa członka zarządu do reprezentowania sp.:

nie można ograniczyć ze skutkiem prawnym wobec osób trzecich (O3),
można ograniczyć w stos. wewnętrznych.

Sposób reprezentowania:

określa um. sp.,
Jeżeli um. sp. nie zawiera żadnych postanowień = do składania oświadczeń w imieniu sp. wymagane jest współdziałanie 2 członków zarządu albo 1 członka zarządu łącznie z prokurentem.

Prawo reprezentowania sp., przysługuje członkom zarządu już od chwili ich powołania, niezależnie od zgłoszenia do KRS (wpis obowiązkowy, ale nie konstytutywny). Do rejestru składane są również wzory podpisów członków.

Oświadczenia składane spółce oraz doręczenia pism spółce mogą być dokonywane wobec 1 członka zarządu lub prokurenta.

Przepis lub um. sp. może przewidywać, że przed dokonaniem pewnych czynności zarząd musi uzyskać zgodę wspólników, RN lub zgromadzenia wspólników.

Brak zgody wymaganej przez ustawę = czynność nieważna, lecz może być konwalidowana w terminie 2 m-cy po złożeniu oświadczenia woli i ma wtedy moc wsteczną.

Brak zgody wymaganej przez um. so. = nie powoduje nieważności czynności, a jedynie odp. członków zarządu wobec sp.

Prokura = szczególnym rodzajem pełnomocnictwa udzielanym przez przedsiębiorców podlegających obowiązkowi wpisu do rejestru przedsiębiorców.

Prokura obejmuje umocowanie do = czynności sądowych i pozasądowych związanych z prowadzeniem przedsiębiorstwa,

za wyjątkiem = zbycia przedsiębiorstwa, dokonania czynności prawnej, na podstawie której następuje oddanie go do czasowego korzystania, oraz zbywania i obciążania nieruchomości, do których to czynności jest wymagane pełnomocnictwo do poszczególnej czynności.

Nie można ograniczyć prokury ze skutkiem wobec O3, chyba że przepis szczególny stanowi inaczej. Natomiast dokonanie przez prokurenta czynności wykraczającej poza zakres ustalony w KC traktowane jest jak przekroczenie pełnomocnictwa i dla swej skuteczności wymaga potwierdzenia przez sp. (mocodawcę) – art. 103 k.c.

Prokura może upoważniać jedną osobę do samodzielnego, jednoosobowego reprezentowania sp. (prokura samoistna lub oddzielna) albo przyznawać to prawo kilku osobom działającym łącznie (prokura łączna). Kierowane do przedsiębiorcy oświadczenia lub doręczenia pism mogą być dokonywane wobec jednej z osób, którym udzielono prokury łącznie.

Prokurę można ograniczyć do zakresu spraw wpisanych do rejestru oddziału przedsiębiorstwa (prokura oddziałowa).

Udzielenie i wygaśnięcie prokury przedsiębiorca powinien zgłosić do KRS (wpis obowiązkowy, ale nie konstytutywny). Zgłoszenie o udzieleniu prokury powinno określać jej rodzaj, a w przypadku prokury łącznej także sposób jej wykonywania. Do wniosku o wpis podmiotu podlegającemu obowiązkowi wpisu do rejestru (także w przypadku zmiany prokurenta) dołącza się uwierzytelniony notarialnie lub złożony przed sędzią lub upoważnionym pracownikiem sądu wzór podpisu prokurenta. Dane dotyczące prokurentów i prokury są zamieszczane w dziale 2 rejestru przedsiębiorców KRS.

Działając w imieniu przedsiębiorcy prokurent składa własnoręczny podpis + dopisek wskazującym na prokurę, chyba że z treści dokumentu wynika, że działa jako prokurent.

Prokura nie może być przeniesiona. Prokurent może ustanowić pełnomocnika do poszczególnej czynności lub pewnego rodzaju czynności (rodzajowych lub szczególnych – nigdy ogólnych).

Prokurentem może być jedynie osoba fizyczna mająca pełną zdolność do czynności prawnych.

Prokura powinna być pod rygorem nieważności udzielona na piśmie. Jeżeli dla ważności czynności prawnej wymagana jest szczególna forma nie jest wymagana szczególna forma udzielenia prokury (zawsze wystarczy forma pisemna). Ustanowienie prokury wymaga zgody wszystkich członków zarządu. Prokura może być w każdym czasie odwołana. Odwołać może każdy członek zarządu. Fakt odwołania należy zgłosić do rejestru.

Wygaśnięcie prokury powodują również:

śmierć prokurenta,
wykreślenie przedsiębiorcy z rejestru,
ogłoszenie upadłości przedsiębiorcy,
otwarcie likwidacji przedsiębiorcy,
przekształcenie przedsiębiorcy.
Inne zasady reprezentacji.
W um. m. sp. a członkami zarządu i w sporach =, sp. reprezentuje RN lub pełnomocnicy ustanowieni uchwałą ZW (art. 210 ksh). Działania podejmowane przez członków zarządu, jako reprezentantów sp. dotknięte są w tych przypadkach sankcją nieważności.
Gdy jedyny wspólnik jest jedynym członkiem zarządu = czynność prawna m. wspólnikiem a reprezentowaną przez niego spółką wymaga formy aktu notarialnego (o każdym przypadku dokonania takiej czynności prawnej notariusz zawiadamia sąd rejestrowy przesyłając wypis aktu notarialnego).
Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Prawa majątkowe

2009-06-13T11:33:00.001-07:00

Z udziałami wiążą się prawa korporacyjne i majątkowe.

Prawa majątkowe = jeżeli ich wykonanie wywołuje bezpośrednie przesunięcia majątkowe między spółką a wspólnikiem.

Prawa o charakterze majątkowym:

prawo do dywidendy;
prawo do udziału w kwocie likwidacyjnej;
prawo do wynagrodzenia za umorzone udziały;
prawo do zbycia i obciążania udziałów;
prawo do wynagrodzenia za świadczenia na rzecz sp.;
prawo pierwszeństwa w objęciu nowych udziałów w podwyższanym kapitale zakładowym;
prawo do zwrotu dopłat.

Prawo do dywidendy - art. 191-198 ksh;
Wspólnik ma prawo do udziału w zysku wynikającym z rocznego sprawozdania finansowego i przeznaczonym do podziału uchwałą zgromadzenia wspólników, z uwzględnieniem przepisu art. 195 § 1 ksh (dotyczy warunków wypłaty zaliczki na poczet przewidzianej dywidendy).
Uprawnionymi do dywidendy za dany rok obrotowy są wspólnicy, którym udziały przysługiwały w dniu powzięcia uchwały o podziale zysku, chyba że zostanie ustalony inny dzień dywidendy.
Prawo do wypłaty zaliczki na poczet dywidendy – art. 194 - 195 ksh
Prawo do udziału w tzw. kwocie likwidacyjnej – art. 286 ksh;
Podział między wspólników majątku pozostałego po zaspokojeniu lub zabezpieczeniu wierzycieli nie może nastąpić przed upływem sześciu miesięcy od daty ogłoszenia o otwarciu likwidacji i wezwaniu wierzycieli.
Majątek, o którym mowa wyżej, dzieli się między wspólników w stosunku do ich udziałów.
Um. sp. może określać inne zasady podziału majątku
Prawo do wynagrodzenia za udziały w przypadku ich umorzenia - art. 199 ksh;
Umorzenie udziału wymaga uchwały zgromadzenia wspólników, która powinna określać w szczególności:
podstawę prawną umorzenia i
wysokość wynagrodzenia przysługującego wspólnikowi za umorzony udział.
Wynagrodzenie to, w przypadku umorzenia przymusowego, nie może być niższe od wartości przypadających na udział aktywów netto, wykazanych w sprawozdaniu finansowym za ostatni rok obrotowy, pomniejszonych o kwotę przeznaczoną do podziału między wspólników.
Za zgodą wspólnika umorzenie udziału może nastąpić bez wynagrodzenia.
Prawo do zbycia i obciążenia udziałów - art. 180-182 ksh;
Zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału oraz jego zastawienie powinno być dokonane w formie pisemnej z podpisami notarialnie poświadczonymi.

Jeżeli według um. sp. wspólnik może mieć tylko jeden udział, um. sp. może dopuścić zbycie części udziału.
W wyniku podziału nie mogą powstawać udziały niższe niż 50 zł.
Zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału oraz zastawienie udziału um. sp. może uzależnić od zgody sp. albo w inny sposób ograniczyć..
Prawo do wynagrodzenia za świadczenia na rzecz sp. - art. 158 § 2, 176 ksh;
Jeżeli wspólnik ma być zobowiązany do powtarzających się świadczeń niepieniężnych, w umowie sp. należy oznaczyć rodzaj i zakres takich świadczeń.
Wynagrodzenie wspólnika za takie świadczenia na rzecz sp. jest wypłacane przez sp. także w przypadku, gdy sprawozdanie finansowe nie wykazuje zysku. Wynagrodzenie to nie może przewyższać cen lub stawek przyjętych w obrocie.
Wynagrodzenie za usługi świadczone przy powstaniu sp. nie można wypłacać ze środków wpłaconych na pokrycie kapitału zakładowego, jak również zaliczać na poczet wkładu wspólnika.
Prawo pierwszeństwa w objęciu nowych udziałów przy podwyższeniu kapitału zakładowego - art. 258 ksh;
Jeżeli um. sp. lub uchwała o podwyższeniu kapitału nie stanowi inaczej, dotychczasowi wspólnicy mają prawo pierwszeństwa do objęcia nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym w stosunku do swoich dotychczasowych udziałów.
Prawo pierwszeństwa należy wykonywać w terminie miesiąca od dnia wezwania do jego wykonania. Wezwania te zarząd przesyła wspólnikom jednocześnie.
Oświadczenie dotychczasowego wspólnika o objęciu nowego udziału bądź udziałów lub o objęciu podwyższenia wartości istniejącego udziału bądź udziałów wymaga formy aktu notarialnego.
Przepisów powyższych nie stosuje się do udziałów własnych sp., o których mowa w art. 200 ksh
Prawo do otrzymania zwrotu dopłat - art. 179 ksh;
Dopłaty mogą być zwracane wspólnikom, jeżeli nie są wymagane na pokrycie straty wykazanej w sprawozdaniu finansowym.
Zwrot dopłat może nastąpić po upływie trzech miesięcy od dnia ogłoszenia o zamierzonym zwrocie w piśmie przeznaczonym do ogłoszeń sp..
Zwrot powinien być dokonany równomiernie wszystkim wspólnikom.
Zwróconych dopłat nie uwzględnia się przy żądaniu nowych dopłat.
Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Prawa i obowiązki wspólników

2009-06-13T11:30:00.001-07:00

Prawa o charakterze majątkowym:

prawo do dywidendy - art. 191-198 ksh;
prawo do udziału w kwocie likwidacyjnej – art. 286 ksh;
prawo do wynagrodzenia za umorzone udziały - art. 199 ksh;
prawo do zbycia i obciążania udziałów - art. 180-182 ksh;
prawo do wynagrodzenia za świadczenia na rzecz sp. - art. 158 § 2 , 176 § 2 ksh;
prawo pierwszeństwa w objęciu nowych udziałów w podwyższanym kapitale zakładowym - art. 258 ksh;
prawo do zwrotu dopłat - art. 179 ksh;

Prawa o charakterze korporacyjnym:

prawo uczestniczenia w zgromadzeniach wspólników i głosowaniu - art. 227 -248 ksh;
prawo zaskarżania uchwał - art. 249-254 ksh (powództwo o uchylenie uchwały i o stwierdzenie nieważności uchwały);
prawo kontroli - art. 212 ksh;
prawo do występowania z określonymi inicjatywami i wnioskami - np. art. 236 ksh (żądanie zwołania nadzwyczajnego ZW a także umieszczenia określonych spraw w porządku obrad najbliższego ZW);
prawo do wytaczania powództw na rzecz sp. - art. 295 k.s.h;

Obowiązki o charakterze majątkowym:

obowiązek wniesienia w całości przewidzianych w umowie wkładów na pokrycie pierwotnego albo podwyższanego kapitału zakładowego - art. 163 pkt. 2 ksh;
obowiązek zwrotu nieuzasadnionych wypłat - art. 198 ksh;
obowiązek dokonywania powtarzających się świadczeń niepieniężnych- art. 176 ksh;
obowiązek wnoszenia dopłat - art. 177-178 ksh;

Obowiązki o charakterze korporacyjnym:

obowiązek lojalnego i uczciwego wykorzystywania praw wspólnika;
przewidziane w umowie sp. zakazy: uczestnictwa we władzach przedsiębiorców konkurencyjnych czy wykonywania na ich rzecz określonych świadczeń lub czynności – art.211 ksh

Istotne ogólne i generalne znaczenie dla zagadnienia praw i obowiązków wspólników – zwłaszcza co do ich różnicowania - ma art. 20 ksh – zasada równego traktowania wspólników w sp.z o.o. Art. 20 ksh. Wspólnicy albo akcjonariusze sp. kapitałowej powinni być traktowani jednakowo w takich samych okolicznościach.

Rozwinięcie tej zasady – art. 174 § 1 ksh ( ZASADA RÓWNOŚCI )

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Uchylenie uchwały

2009-06-13T11:25:00.001-07:00

Powództwo o uchylenie uchwały wspólników, legitymacja czynna, terminy, etc. (art. 249 i nast. ksh)

Przesłanki:

sprzeczność uchwały z umową sp. lub dobrymi obyczajami;
i jednocześnie godząca w interes sp. lub mająca na celu pokrzywdzenie wspólnika

Legitymacja czynna przysługuje:

zarządowi, RN, KR oraz członkom tych organów,
wspólnikowi, który głosował p-ko uchwale, a po jej powzięciu zażądał zaprotokołowania sprzeciwu;
wspólnikowi bezzasadnie niedopuszczonemu do udziału w ZW,
wspólnikowi, który nie był obecny na zgromadzeniu wspólników, jedynie w przypadku wadliwego zwołania ZW lub też powzięcia uchwały w sprawie nieobjętej porządkiem obrad;
w przypadku pisemnego głosowania, wspólnikowi, którego pominięto przy głosowaniu lub który nie zgodził się na głosowanie pisemne albo też który głosował p-ko uchwale i po otrzymaniu wiadomości o uchwale w terminie 2 tygodni zgłosił sprzeciw.

Legitymacja bierna = sp., reprezentowana przez zarząd, chyba że uchwała wspólników ustanawia pełnomocnika do działania w takim sporze; jeśli nie został ustanowiony pełnomocnik, a zarząd nie może działać – sąd właściwy do rozstrzygnięcia powództwa wyznacza kuratora sp. (Sp. nie może reprezentować RN).

Przedmiot powództwa = wszelkie uchwały niezależnie od inicjatywy, wagi, trybu głosowania, większości potrzebnej czy faktycznie uzyskanej.

Termin = 1 m-c od otrzymania wiadomości o uchwale (początek biegu terminu zależy od obecności lub sposobu powzięcia wiadomości), ale nie później niż 6 m-cy od daty powzięcia uchwały;

Sąd właściwy = sąd gospodarczy właściwy ze względu na siedzibę sp.

Skutki wniesienia pozwu:

nie blokuje możliwości wnoszenia pozwów przez inne osoby;
nie wstrzymuje wykonania uchwały, w szczególności postępowania rejestrowego, dopiero po rozprawie przed sądem rejestrowym można zawiesić postępowanie,

Skutki wyroku:

prawomocny wyrok uchylający uchwałę ma moc obowiązującą w stosunkach między spółką a wszystkimi wspólnikami oraz w stosunkach między spółką a członkami organów sp.
gdy ważność czynności dokonanej przez sp. jest zależna od uchwały zgromadzenia wspólników, uchylenie takiej uchwały nie ma skutku wobec O3 działających w dobrej wierze,
zarząd zgłasza sądowi rejestrowemu, (7dni)

Rozróżnienie:

Powództwo o uchylenie uchwały = Uchwały poddane zaskarżeniu powództwem o uchylenie są wadliwe, ale ważne dopóki sąd nie ustali ich nieważności.
Powództwa o stwierdzenie nieważności uchwały = Uchwały poddane zaskarżeniu powództwem o stwierdzenie nieważności od początku obciążone są wadami skutkującymi nieważnością.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Podwyższenie kapitału

2009-06-13T11:22:00.001-07:00

Podwyższenie kapitału w sp. z o.o. może nastąpić przez:

utworzenie nowych udziałów lub
podwyższenie wartości nominalnej udziałów istniejących,

Dwa sposoby:

podniesienie zwykłe = wniesienie wkładów na pokrycie nowych (lub podwyższonej wartości) udziałów;
kapitalizacja rezerw = (ze środków własnych) nie powoduje zwiększenia majątku, tylko przesunięcia księgowe z innych funduszy na kz – zawsze w trybie zmiany um. sp. – udziały w tak podwyższonym k.z. przysługują wyłącznie dotychczasowym wspólnikom w stosunku do ich dotychczasowych udziałów i nie jest wymagane złożenie oświadczenia o ich objęciu.

Dwa tryby postępowania przy podwyższaniu kapitału:

Przez zmianę um. sp. – uchwała w tej sprawie zapada na ZW większością 2/3 głosów oddanych (chyba, że um. sp. przewiduje warunki surowsze) i ma formę aktu notarialnego;
Na mocy uchwały wspólników – bez zmiany um. sp. (bezwzględną większością głosów) – dopuszczalne tylko, gdy w umowie sp. przewidziano taką możliwość, podając maksymalną wysokość k.z. i termin do którego podwyższenie może być zrealizowane.

Nie można na mocy uchwały, a tylko przez zmianę um. sp. gdy:

w wyniku podwyższenia k.z. miałoby dojść do zwiększenia świadczeń wspólników bądź uszczuplenia ich praw udziałowych lub przyznanych osobiście (to jest zmiana um. sp.) - art. 246§3 ksh
podwyższenie następuje ze środków własnych sp.

Prawo pierwszeństwa

Każdemu wspólnikowi przysługuje prawo pierwszeństwa do objęcia nowych udziałów w podwyższonym k.z. w stosunku do posiadanych udziałów (proporcjonalnie), jeżeli prawo to nie zostało wyłączone w umowie sp., bądź w uchwale o podwyższeniu k.z. Wspólnicy mogą postanowić, że tylko niektórzy z nich będą mieli pierwszeństwo, jak również mogą modyfikować proporcje objęcia kapitału w stosunku do posiadanych udziałów, jednak jej zmniejszenie stanowi uszczuplenie praw udziałowych, a uchwała zmieniająca umowę sp. w tym przedmiocie wymaga zgody wspólnika, którego to dotyczy. Takiego uszczuplenia można dokonać jedynie zmianą um. sp.

Prawo pierwszeństwa realizowane jest przez = złożenie oświadczenia woli do zarządu sp. + dokonanie wpłaty na podwyższony kapitał zakładowy, stosownie do obejmowanych udziałów lub przeniesienie aportu na sp.

Oświadczenie musi być złożone w terminie 1 m-ca od dnia wezwania wspólnika przez sp. Naruszenie terminu = utrata prawa pierwszeństwa.

Oświadczenia o objęciu udziałów w podwyższonym kz.

Każdy wspólnik musi złożyć oświadczenie w formie aktu notarialnego o objęciu nowych udziałów powstałych w wyniku podwyższenia k.z. (podwyższana wartość nominalna udziałów wskutek podwyższania k.z. również musi być objęta stosownym oświadczeniem, chociaż nie wynika to z ksh), a nowy wspólnik dodatkowo musi oświadczyć, iż przystępuje do sp.

Oświadczenia nie są wymagane, gdy podwyższenie jest realizowane ze środków własnych sp. oraz w przypadku nabywania własnych udziałów przez sp. lub gdy podniesienie kapitału zakładowego odbywa się na podstawie zapisów um. sp., na podstawie art. 257 § 3 ksh

W każdym przypadku podwyższenie kapitału zarząd zgłasza do KRS – wpis konstytutywny.

Do zgłoszenia należy dołączyć:

uchwałę o podwyższeniu;
oświadczenie wszystkich członków zarządu, że wkłady zostały w pełni wniesione;
oświadczenia wspólników o objęciu udziałów (forma aktu notarialnego).

Jeżeli podwyższenie nie zostało zarejestrowane = sp. ma obowiązek zwrotu wkładów.

Jeżeli cały kapitał nie zostanie objęty = uchwała o podwyższeniu – bez względu na to, czy została podjęta w trybie zmiany um. sp. czy też nie, staje się nieskuteczna.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Organy spółki

2009-06-13T11:18:00.001-07:00

Organy w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością:

1. Zarząd

2. Rada Nadzorcza

3. Komisja rewizyjna

4. Zgromadzenie Wspólników

Zarząd

prowadzi sprawy sp. i reprezentuje sp..
Skład = 1 albo większej liczby członków, mogą być powołane do niego osoby spośród wspólników lub spoza ich grona – warunek – pełna zdolność do czynności prawnych – art.18 ksh
Członek zarządu jest powoływany i odwoływany uchwałą wspólników (głosowanie tajne), chyba że um. sp. stanowi inaczej. Um. sp. może stanowić, że członków zarządu powołuje RN albo pewna grupa wspólników. Członek zarządu może być w każdym czasie odwołany uchwałą wspólników. Um. sp. może ograniczyć prawo odwołania członka zarządu do ważnych powodów.
Prawo członka zarządu do prowadzenia spraw sp. i jej reprezentowania dotyczy wszystkich czynności sądowych i poza sądowych i nie może być ograniczone ze skutkiem wobec osób trzecich. Jeśli zarząd jest wieloosobowy, sposób reprezentacji określa um. sp.. Jeśli um. nie zawiera żadnych postanowień w tym przedmiocie do składania oświadczeń w imieniu sp. wymagane jest współdziałanie 2 członków zarządu albo jednego członka zarządu łącznie z prokurentem.
art. 209 ksh – w przypadku sprzeczności interesów sp. z interesami członka zarządu, jego współmałżonka, krewnych i powinowatych do 2 stopnia oraz osób, z którymi jest powiązany osobiście, członek zarządu powinien wstrzymać się od udziału w rozstrzygnięciu takich spraw i może żądać zaznaczenia tego w protokole.
Zarząd wieloosobowy: każdy członek zarządu ma prawo i obowiązek prowadzenia spraw sp.; Sprawy nie przekraczające zakresu zwykłych czynności – każdy członek może dokonać – bez uprzedniej uchwały zarządu. Sprawy przekraczające zakres zwykłych czynności i w przypadku sprzeciwu choćby jednego członka przy załatwianiu spraw nie przekraczających zakresu zwykłych czynności – wymagana jest uprzednia uchwała zarządu.
Powołanie prokury wymaga zgody wszystkich członków zarządu, odwołać prokurę może każdy członek zarządu.
Uchwały zarządu zapadają bezwzględną większością głosów; uchwały zarządu mogą być powzięte, jeżeli wszyscy członkowie zostali prawidłowo zawiadomieni o posiedzeniu zarządu.

Rada Nadzorcza

Um. sp. może ustanowić RN lub komisję rewizyjną albo oba te organy. Obowiązkowo należy powołać 1 z tych organów w sp.ch, w których kapitał zakładowy przewyższa kwotę 500.000 zł, a wspólników jest więcej niż 25. W przypadku ustanowienia RN lub KR um. sp. może wyłączyć lub ograniczyć prawo do indywidualnej kontroli spraw sp. przez wspólników.
Nie mogą być jednocześnie członkami RN lub KR - art. 214 ksh:
- członek zarządu,
- prokurent,
- likwidator,
- kierownik oddziału lub zakładu,
- zatrudniony w spółce gł. księgowy, radca prawny (adwokat).
Dotyczy to również członków zarządu i likwidatorów w sp.ch lub spółdzielniach zależnych, a także osób, które podlegają bezpośrednio członkowi zarządu albo likwidatorowi
Skład RN = min. 3 członków powoływanych i odwoływanych uchwałą wspólników. Um. sp. może przewidywać inny sposób powołania i odwołania członków RN.
Kadencja RN: 1 rok, jeśli um. sp. nie stanowi inaczej. Członkowie RN mogą być odwołani w każdym czasie, uchwałą wspólników.
Zadania RN = głównie nadzór nad działalnością sp. we wszystkich dziedzinach jej działalności, a w szczególności:
- ocena sprawozdań finansowych za ubiegły rok obrotowy oraz sprawozdań zarządu z działalności sp. w zakresie ich zgodności z księgami i dokumentami jak i ze stanem faktycznym,
- ocena wniosków zarządu dotyczących podziału zysku albo pokrycia strat,
- składanie ZW corocznego pisemnego sprawozdania z wyników tej oceny,
- zawieszanie z ważnych powodów w czynnościach poszczególnych lub wszystkich członków zarządu
- w celu wykonania swoich obowiązków RN może badać wszystkie dokumenty sp., żądać od zarządu i pracowników sprawozdań i wyjaśnień oraz dokonywać rewizji stanu majątku sp. – art.219 § 4 KSH.
Każdy członek rady może samodzielnie wykonywać prawo nadzoru, chyba że um. stanowi inaczej.
Um. sp. może rozszerzyć uprawnienia rady, np.:
- zarząd jest obowiązany uzyskać zgodę RN przed dokonaniem oznaczonych w umowie sp. czynności;

Komisja Rewizyjna

organ ten w swoich kompetencjach jest zbliżony do RN, a podstawowa różnica pomiędzy tymi organami jest taka, że RN realizuje swoje uprawnienia nadzorcze stale, podczas gdy KR działa okresowo – o czym świadczy kodeksowy zakres zadań KR, który może być rozszerzony w umowie sp., gdy nie ma w niej Rady Nadzorczej (w doktrynie dopuszcza się nawet takie rozszerzenie, iż faktycznie KR będzie tym samym czym jest RN).
zakres zadań KR to głównie ocena i analiza sprawozdań oraz przedstawianie własnych sprawozdań z tych analiz, kodeksowo wchodzi tutaj :
- ocena sprawozdania zarządu z działalności sp. oraz sprawozdania finansowego za ubiegły rok obrotowy;
- ocena wniosków zarządu dotyczących podziału zysku albo pokrycia strat.
- następnie na podst. odpowiedniego zastosowania art. 219 ksh – składa pisemne sprawozdanie ze swych analiz zgromadzeniu wspólników.
Skład KR = min. 3 członków, powoływanych i odwoływanych według tych samych zasad co członkowie RN.

Zgromadzenie Wspólników

jest to najważniejszy organ uchwałodawczy w spółce (tzw. organ właścicielski), który decyduje o najważniejszych dla sp. sprawach. Uchwały wspólników podejmowane są na zgromadzeniu wspólników.
Uchwały mogą być powzięte bez zgromadzenia wspólników w 2 przypadkach:
- jeśli wszyscy wspólnicy wyrażą na piśmie zgodę na postanowienie, które ma być powzięte;
- w drodze głosowania pisemnego;
Uchwały wspólników, poza innymi sprawami wymienionymi w ksh lub w umowie sp., wymaga:
- rozpatrzenie i zatwierdzenie sprawozdania zarządu z działalności sp., sprawozdania finansowego za ubiegły rok obrotowy oraz udzielenie absolutorium członkom organów sp. z wykonania przez nich obowiązków;
- postanowienie dotyczące roszczeń o naprawienie szkody wyrządzonej przy zawiązaniu sp. lub sprawowaniu zarządu albo nadzoru;
- zbycie i wydzierżawienie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części oraz ustanowienie na nich ograniczonego prawa rzeczowego;
- nabycie i zbycie nieruchomości, użytkowania wieczystego lub udziału nieruchomości, jeśli um. sp. nie stanowi inaczej;
- zwrot dopłat.
- zawarcia um. o zarządzanie spółką zależną art.7 KSH.
Zgromadzenie wspólników może być zwyczajne (oblig. raz do roku) lub nadzwyczajne

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Spółka w organizacji

2009-06-13T11:14:00.001-07:00

(Zob. art. 161, 162 ksh)

Sp. z o.o. w organizacji = od zawarcia um. sp. do zarejestrowania w KRS.

Dodatkowe oznaczenie "w organizacji".

Brak osobowości prawnej.

Ułomna osoba prawna = (podobnie jak sp. osobowe) może we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, zaciągać zobowiązania, pozywać i być pozywaną = ma zd. prawna i sądowa.

Rozporządzenie udziałem przed wpisem do KRS jest nieważne (Umowy zobowiązujące są ważne).

Za zobowiązania sp. z o.o. w organizacji odpowiadają solidarnie: (13 ksh)

spółka,
osoby, które działały w jej imieniu (odp. ustaje wobec sp. z chwilą zatwierdzenia ich czynności przez Zgromadzenie Wspólników; po tym zatwierdzeniu ponoszą odp. już tylko wobec O3 – zwolnione są z odpowiedzialności wobec sp.),
wspólnik do wartości niewniesionego wkładu na pokrycie objętych udziałów.

Reprezentacja sp. z o.o. w organizacji przez:

zarząd
pełnomocnika powołanego jednomyślną uchwałą wspólników;
jeżeli ustanowiono prokurenta, należy uznać, że jest on uprawniony do działania, choć brak wpisu w rejestrze (wpis deklaratywny) – stanowi to naruszenie zasad bezpieczeństwa obrotu (Kidyba)

W jednoosobowej spółce z o.o. w organizacji jedyny wspólnik nie ma prawa reprezentowania sp. (nie dotyczy to zgłoszenia sp. do sądu rejestrowego – art.162 ksh).

Zasada kontynuacji = z chwilą wpisu do rejestru staje się sp. z o.o., uzyskuje osobowość prawną. Z tą chwilą staje się ona podmiotem praw i obowiązków sp. w organizacji. Z mocy prawa - bez konieczności zatwierdzania dotychczasowych czynności.

W zakresie nieuregulowanym do sp. z o.o. w organizacji stosuje się odpowiednio przepisy o sp. z o.o.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Kapitał zakładowy

2009-06-13T11:11:00.001-07:00

Kapitał zakładowy = określona w umowie kwota pieniężna, którą wspólnicy zadeklarowali wnieść do sp. w formie wkładów pieniężnych lub niepieniężnych, w zamian za udziały w spółce.

Kapitał zakładowy = suma wartości nominalnej wszystkich udziałów, umieszczona w bilansach sp. zawsze po stronie pasywów.

Dzieli się na udziały o równej albo nierównej wysokości – tzw. wartości nominalnej. Kapitałem zakładowym jest łączna suma objętych przez poszczególnych wspólników udziałów o równej lub nierównej wielkości (wartości nominalnej) (art.152 ksh)

Może być pokryty wkładami gotówkowymi lub wkładami niepieniężnymi (aportami).

Zasady związane z tworzeniem i utrzymaniem k.z.:

zasada wyrażenia k.z. w pieniądzu (wynika zarówno z przepisów o minimalnej wielkości kapitału – 5.000 zł i udziałów – 50 zł),
zasada jednoczesności gromadzenia (musi być wniesiony w całości przed zarejestrowaniem),
zasada stabilności (chodzi o przepisy gwarantujące nienaruszalność tego podstawowego funduszu sp. – te same co przy funkcji gwarancyjnej).

Kapitał zakładowy należy odróżnić od kapitału założycielskiego, który jest wielkością stałą i jednorazową – stanowiącą zbiór składników majątkowych wnoszonych do sp. przez wspólników-założycieli, w chwili powoływania sp. do życia.

Kapitał zakładowy jest tylko jednym z funduszy w bilansie sp. stanowi element pasywów – odzwierciedla w postaci zapisu liczbowego sumę zadeklarowanych bądź już wniesionych wartości ekonomicznych (pieniędzy wkładów rzeczowych).

Kapitał zakładowy należy odróżnić od środków (wkładów) wnoszonych na pokrycie udziałów w tym kapitale.

Rozumiany w powyższy sposób kapitał zakładowy nie stanowi określonej nienaruszalnej części majątku sp.

Zgodnie z zasadą surogacji w pełni dopuszczalne (a gospodarczo nawet konieczne) jest rozporządzanie wniesionymi wkładami wspólników.

Przedmiot wkładu pozostaje do wyłącznej dyspozycji zarządu.

Kapitał zakładowy należy odróżnić od majątku sp. Wartość majątku już na początku może być wyższa, o ile objęto udziały po cenie wyższej niż nominalna (tzw. agio) lub niższa gdy zaniżono wartość wkładów niepieniężnych, bądź gdy aporty zostały przeszacowane. W trakcie działalności sp. jej majątek zwiększa się o wartość przychodu oraz zmniejsza się w wyniku ponoszenia określonych kosztów.

FUNKCJE KAPITAŁU ZAKŁADOWEGO

FUNKCJA PRAWNA polega na tym, że stanowi on zasadniczy warunek uczestnictwa w spółce. Kapitał zakładowy jest określoną wielkością liczbową odpowiadającą sumie wartości nominalnej udziałów przyznawanych wszystkim wspólnikom w zamian za wkłady, co stanowi podstawę ich uczestnictwa w spółce.
FUNKCJA GOSPODARCZA (zwana również ekonomiczną lub kapitałową). Kapitał zakładowy stanowi podstawowy element konstrukcyjny sp. z ograniczoną odpowiedzialnością, jako sp. kapitałowej (sp. z o.o. jest połączeniem kapitałów, a nie zrzeszeniem osób) – jako taki spełnia przede wszystkim funkcję gospodarczą, gdyż stanowi zespół środków, umożliwiający spółce podjęcie i prowadzenie działalności gospodarczej, określonej w umowie sp.. W tym ujęciu można również mówić o k.z. jako kategorii z zakresu rachunkowości – kapitał zakładowy stanowi zapis księgowy po stronie pasywów, któremu po stronie aktywów odpowiadają składniki majątkowe powstałe z wkładów wspólników.
FUNKCJA GWARANCYJNA. Funkcja ta – realizowana przez przepisy prawa zakazujące uszczuplania k.z. jako pewnego funduszu w określonych sytuacjach - ujmowana jest w ten sposób, że k.z. stanowi pewien minimalny, stały fundusz potencjalnego zaspokojenia się wierzycieli sp. (w ten sposób wpływa na "zdolność kredytową" sp.). Starzy komentatorzy k.h. przedstawiali to w ten sposób, iż kapitał zakładowy stanowi sumę czystego majątku sp., którą sp. zobowiązuje się utrzymać w całości i nie rozdzielać między wspólników. Istotne jest wyróżnienie k.z. jako jednego z kilku funduszy jakie mogą być tworzone w spółce, gdyż tylko ten jeden fundusz podlega szeregom przepisów stojących na straży zachowaniu go w całości, które to przepisy decydują właśnie o istnieniu, sile i w ogóle zakresie realizacji funkcji gwarancyjnej, można tu wyróżnić takie przepisy :

o zakazie zwrotu wkładów na pokrycie udziałów,
o zakazie pobierania odsetek od wkładów pieniężnych,
dotyczące odpowiedzialności za zawyżania wartości aportów i zawartych tam obowiązków wyrównania spółce brakującej wartości,
o zakazie dokonywania jakichkolwiek wypłat z majątku sp. na rzecz wspólników, gdy sp. nie posiada majątku wystarczającego na pokrycie k.z.,
nakazujące wspólnikom zwrot wypłat pobranych od sp. wbrew przepisom prawa,
o zwrocie dopłat,
podziale zysków między wspólników (kiedy można),
zakaz nabywania, przyjmowania własnych udziałów.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Ograniczenie kontroli wspólnika

2009-06-13T11:07:00.001-07:00

Zasada = każdemu wspólnikowi służy prawo kontroli.

Prawo kontroli = możliwość wspólnika lub wspólnika i upoważnionej przez niego osoby, w każdym czasie:

przeglądania ksiąg i dokumentów sp.,
sporządzaniu bilansu dla swego użytku,
żądania wyjaśnień od zarządu (także w formie pisemnej).
Zarząd może odmówić = wspólnikowi wyjaśnień oraz udostępnienia do wglądu ksiąg i dokumentów sp. = jeżeli uzasadniona obawa, że wspólnik wykorzysta je w celach sprzecznych z interesem sp. i przez to wyrządzi spółce znaczną szkodę.
W przypadku odmowy wspólnik może (kolejno):
1. żądać rozstrzygnięcia uchwałą ZW (uchwała powinna być powzięta w terminie 1 m-ca od zgłoszenia żądania),
2. złożyć wniosek do sądu rejestrowego o zobowiązanie zarządu do udzielenia wyjaśnień lub udostępnienia do wglądu dokumentów bądź ksiąg sp. (wniosek należy złożyć w terminie 7 dni od zawiadomienia o uchwale ZW albo od bezskutecznego upływu miesięcznego okresu na powzięcie uchwały przez ZW). Wniosek jest rodzajem odwołania od niekorzystnej decyzji organów sp.
Inne ograniczenia prawa kontroli

Jeżeli powołano RN albo KR = um. sp. może wyłączyć albo ograniczyć indywidualną kontrolę wspólników.
Nie można wyłączyć lub ograniczyć tylko niektórych wspólników – wyłączenie musi dotyczyć wszystkich.
W um. sp. z uwagi na poufność informacji (np. zw. z technologiami produkcyjnymi, spraw finansowo – księgowych).

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Odwołanie członka zarządu

2009-06-13T11:05:00.001-07:00

Odwołanie członka zarządu sp. z o.o. możliwe jest w każdym czasie w drodze uchwały wspólników.

Um. sp. może zawierać inne postanowienia, w szczególności ograniczać prawo odwołania członka zarządu do ważnych powodów (np. nieudzielenie absolutorium lub niestosowanie się do uchwał zarządu lub długotrwała choroba) lub może w inny sposób oznaczyć tryb odwołania (w tym organ odwołujący).

Odwołanie w trakcie trwania kadencji = mandat członka zarządu trwa krócej niż kadencja.

Przez fakt odwołania członek zarządu nie zostaje pozbawiony roszczeń ze stosunku pracy lub innego stosunku prawnego dotyczącego pełnienia funkcji członka zarządu. Jeżeli chodzi o roszczenia ze stosunku pracy, to są to przede wszystkim roszczenia związane z wadliwym prawnie rozwiązaniem um. o pracę. Zatem odwołany członek zarządu może dochodzić przed sądem pracy swoich roszczeń, wskazując na wadliwość dokonanego wypowiedzenia.

Odwołany członek zarządu, mimo że nie posiada już mandatu, zachowuje określone prawa i obowiązki względem sp., tj. jest uprawniony i obowiązany (chyba że akt odwołania stanowi inaczej) do:

złożenia wyjaśnień w toku przygotowania sprawozdania zarządu z działalności sp. i sprawozdania finansowego, obejmujących okres pełnienia przez niego funkcji członka zarządu oraz
do udziału w zgromadzeniu wspólników zatwierdzającym sprawozdania roczne.

"Dopuszczalna jest sytuacja, w której odmowa udzielenia absolutorium nie prowadzi do odwołania danego członka zarządu. Jeżeli um. (statut) sp. nie stanowi nic innego, sam fakt odmowy udzielenia absolutorium nie "wymusza" odwołania członka organu. Jednocześnie jednak odmowa udzielenia absolutorium stanowi naturalną i logiczną konsekwencję odwołania członka organu sp. z pełnionej funkcji."

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Odpowiedzialność zarządu

2009-06-13T11:01:00.001-07:00

Odp. członka zarządu za zobowiązania sp. przewidują:

art. 299 ksh – odp. subsydiarna za zobowiązania sp., w przypadku, gdy egzekucja p-ko spółce okaże się bezskuteczna,
art. 116 Ordynacji podatkowej – odp. subsydiarna za zobowiązania podatkowe sp., w przypadku, gdy egzekucja p-ko spółce okaże się bezskuteczna.
art. 291 ksh – odp. solidarna ze spółką za zobowiązania sp., jeżeli członkowie zarządu podali fałszywe dane w oświadczeniu o kompletnym wniesieniu wkładów na pokrycie kapitału zakładowego.

Art. 299 ksh (odp. subsydiarna)

Jeżeli egzekucja prowadzona p-ko spółce okaże się bezskuteczna, występuje odp. subsydiarna członków zarządu za zobowiązania sp. – wówczas wierzyciel może wystąpić ze swoimi roszczeniami p-ko członkom zarządu, którzy w takiej sytuacji są solidarnie i osobiście odpowiedzialni majątkowo.

Wierzyciel nie musi wykazywać, iż wyczerpał wszystkie możliwe sposoby egzekucji p-ko spółce, wystarczy jeżeli jeden ze sposobów okazał się bezskuteczny – czyli bardziej chodzi o wykazanie braku majątku, z którego można się zaspokoić.

Pomimo bezskuteczności egzekucji p-ko spółce, członek zarządu może uwolnić się od odp. = jeżeli wykaże, że:

we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości (niezależnie z czyjej inicjatywy i przez kogo) lub
wszczęto postępowanie układowe, albo że
nie zgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości oraz nie wszczęcie postępowania układowego nastąpiło nie z jego winy, albo
mimo nie zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości oraz nie wszczęcia postępowania układowego, wierzyciel nie poniósł szkody.

Art. 116 Ordynacji podatkowej.

Członkowie Zarządu odp. solidarnie całym swoim majątkiem za zaległości podatkowe sp. z tytułu zobowiązań podatkowych, które powstały w czasie pełnienia przez nich obowiązków członków zarządu. Warunek odp. uprzednia bezskuteczność egzekucji (w całości lub w części)
z majątku sp. Pomimo bezskuteczności egzekucji p-ko spółce, członek zarządu może uwolnić się od odp., jeżeli wykaże, że:

we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości (niezależnie z czyjej inicjatywy) lub
wszczęto postępowanie układowe, albo że
nie zgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości oraz nie wszczęcie postępowania układowego nastąpiło nie z jego winy, albo
wskaże mienie sp., z którego egzekucja zobowiązań podatkowych będzie możliwa w znacznej części (różnica w stosunku do 299 KSH!).

Art. 291 ksh (odp. solidarna)

Jeżeli członkowie zarządu umyślnie lub przez niedbalstwo podali fałszywe dane w oświadczeniu (oświadczenia wymagane do zarejestrowania sp. lub zarejestrowania podwyższenia kapitału zakładowego), iż wkłady na pokrycie kapitału zakładowego zostały przez wszystkich wspólników w całości wniesione, odpowiadają solidarnie (a nie subsydiarnie) ze spółką wobec wierzycieli w okresie 3 lat od dnia zarejestrowania sp. lub zarejestrowania podwyższenia kapitału zakładowego.

Członek zarządu zaspakajając wierzycieli ma roszczenie regresowe wobec sp., w zakresie tego zaspokojenia.

Odp. ta ma charakter pierwotny i gwarancyjny.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Obniżenie kapitału

2009-06-13T10:58:00.001-07:00

Obniżenie kapitału zakładowego w sp. z o.o.

Obniżenie kapitału zakładowego:

zawsze stanowi zmianę um. sp.;
uchwała wspólników podejmowana jest większością 2/3 (za wyjątkiem obniżenie k.z. w drodze uchwały zarządu w przypadku "warunkowego umorzenia" udziałów na podstawie um. sp. - art.199§4 i 5
uchwała o obniżeniu k.z. powinna określać wysokość o jaką dokonuje się obniżenia (nie wolno poniżej minimum k.z. - 50tys. i 50 nominału udziałów) oraz sposób obniżenia – są 2 sposoby:
1. zmniejszenie wartości nominalnej udziałów istniejących (jeżeli wspólnik może mieć kilka równych udziałów – wówczas obniżenie wart. nominalnej dotyczy wszystkich udziałów w spółce – inaczej jeżeli wspólnik może mieć jeden nierówny udział – tutaj zmniejsza się tę wartość proporcjonalnie do wielkości każdego udziału – nie można różnicować tego stosunku ze względu na wspólników)
2. umorzenie udziałów – (lub ich części; gdy udziały są nierówne i podzielne – tutaj zwykle przez obcięcie lub całkowite unicestwienie udziału jednego wspólnika - lub kilku)

Postępowanie konwokacyjne:

O podjęciu uchwały o obniżeniu Zarząd zobowiązany jest ogłosić w MsiG wzywając wierzycieli do składania sprzeciwów w terminie 3 m-cy od dnia ukazania się ogłoszenia. Sprzeciw wierzyciela = wierzyciel musi zostać zaspokojony lub zabezpieczony. Wyjątek = nie ma obowiązku przeprowadzania postępowania konwokacyjnego, gdy w wyniku obniżenia k.z. nie zwraca się wspólnikom wpłat dokonanych na k.z., a jednocześnie z obniżeniem dokonywane jest podwyższenie kz. do co najmniej pierwotnej wysokości.

Zgłoszenie do KRS:

Obniżenie k.z. zarząd zawsze zgłasza do sądu rejestrowego (max w ciągu 6 miesięcy od dnia powzięcia uchwały).

Do zgłoszenia należy dołączyć:

Uchwałę Wspólników o obniżeniu kapitału zakładowego lub Uchwałę Zarządu o warunkowym umorzeniu udziałów + (oświadczenie wszystkich członków zarządu w formie aktu notarialnego, o spełnieniu wszystkich warunków obniżenia k.z. przewidzianych w ustawie i umowie sp. oraz w uchwale Zarządu o obniżeniu k.z.)
dowody należytego wezwania wierzycieli (może być egzemplarz MsiG z treścią ogłoszenia)
oświadczenie wszystkich członków zarządu stwierdzające, że wierzyciele którzy zgłosili sprzeciw w terminie zostali zaspokojeni lub zabezpieczeni.
nową listę wspólników

Do obniżenia dochodzi z chwilą wpisu do rejestru – wpis konstytutywny. Dopiero po wpisie można dokonać wspólnikom wypłat, jeżeli obniżenie realizowane jest w połączeniu z wypłatami wniesionymi na k.z.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Umowa o pracę z prezesem

2009-06-13T10:55:00.001-07:00

Nawiązanie stosunku pracy z członkiem zarządu spółki kapitałowej

Stosunek pracy jest odrębnym stosunkiem prawnym od członkostwa w zarządzie.

Powołanie (odwołanie) do zarządu = powoduje tylko powstanie stosunku organizacyjnego, nie kreuje stosunku pracy.

Do zawarcia stosunku pracy konieczne jest zawarcie um. o pracę.

Reprezentacja sp. w stosunkach z członkiem zarządu.

Zgodnie z przepisami 210 i 379 k.s.h. w um. pomiędzy spółką a członkami zarządu spółkę reprezentuje RN lub pełnomocnik powołany uchwałą wspólników. Um. (statut) spółki może przewidywać, iż zawierania umów o pracę z członkami zarządu dokonuje zgromadzenie wspólników w drodze stosownej uchwały.

Do zawarcia um. o pracę z członkiem zarządu wymagana jest reprezentacja całej RN. Gdyby natomiast um. taką miał zawrzeć 1 z członków rady, niezbędne jest jego umocowanie w drodze uchwały RN, do dokonywania czynności określonego rodzaju – w tym przypadku zawierania umów o pracę z członkami zarządu. Umocowanie to winno być konkretne – uchwała powinna wskazywać warunki, na jakich zostanie zatrudniony członek zarządu, ewentualną treść innych umów dodatkowych.

Czynność dokonana z naruszeniem przepisów art. 210 i 379 k.s.h. jest bezwzględnie nieważna i nie może zostać przez spółkę potwierdzona.

W spółkach jednoosobowych czynności prawne pomiędzy spółką a jedynym wspólnikiem (akcjonariuszem) będącym członkiem zarządu wymagają formy aktu notarialnego. Brak formy = nieważność czynności prawnej.

Zawieranie umów o pracę w 1-osob. Sp. kapitałowej, w której wspólnik pełni jednocześnie funkcję prezesa zarządu jest niedopuszczalne z uwagi na brak podporządkowania pracownika pracodawcy.

Odwołanie
= ustanie tylko stos. członkostwa. Stos. pracy trwa nadal.

(SN 2007) = RN, która odwołała członka zarządu, nie może go następnie zwolnić z pracy, gdyż nie jest on już członkiem zarządu. Jeśli do tego doszło, były pracownik może przed sądem domagać się odszkodowania za niezgodne z prawem zwolnienie z pracy.
Kompetencje zw. ze sprawami pracowniczymi wracają wówczas do zarządu spółki i tylko przedstawiciel zarządu może taką um. wypowiedzieć.
SN:

"Wspólnik spółki z o.o. ustanowiony członkiem zarządu tej spółki nie może zawrzeć sam ze sobą um. o pracę na stanowisku członka zarządu (dyrektora generalnego) ani przyznać samemu sobie wynagrodzenia za pracę, ponieważ narusza to dyspozycję art. 203 i 235 k.h. oraz art. 11, 22 § 1 i 23 § 1 kodeksu pracy"(wyrok Sądu Apelacyjnego w Gdańsku z 28 października 1993 r.).

"Um. o pracę zawarta przez jednoosobową spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, działającą przez wspólnika będącego prezesem jej jednoosobowego zarządu, z tym wspólnikiem jest nieważna" (uchwała z 8 marca 1995 r.). "Um. o pracę zawarta w imieniu jednoosobowej spółki z o.o. z jej prezesem, przez pełnomocnika, któremu udzielił on pełnomocnictwa do zawarcia tej czynności jako nadzwyczajne zebranie wspólników, w skład którego wchodził jako jedyny wspólnik - jest nieważna" (postanowienie z 18 grudnia 1996 r.).

"Nieważna jest um. o pracę, którą jedyny wspólnik spółki z ograniczoną odpowiedzialnością i zarazem prezes jej dwuosobowego - wraz z małżonkiem - zarządu zawarł z tą spółką za pośrednictwem pełnomocnika ustanowionego przez siebie działającego w charakterze zgromadzenia wspólników" (uchwała z 9 czerwca 1997 r.).

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Kto może założyć sp. z o.o.

2009-06-13T10:51:00.001-07:00

Kto może założyć sp. z o.o.

Sp. z o.o. może być utworzona przez jedną albo więcej osób w każdym celu prawnie dopuszczalnym, chyba że ustawa stanowi inaczej.

Sp. z o.o. nie może być zawiązana wyłącznie przez inną jednoosobową sp. z o.o.

Zawiązać Sp. z o.o. może:

osoba fizyczna
osoba
prawna (wyjątek: jedynym wspólnikiem sp. z o.o. nie może być jednoosobowa sp. z o.o.),
jednostka organizacyjna mająca zdolność prawną (np. sp. osobowe). Posiadanie zdolności prawnej = zdolności do bycia samodzielnym podmiotem praw i obowiązków – nie mogą zatem być wspólnikami np. zakłady lub oddziały spółek kapitałowych, przedsiębiorstw państwowych.

Ograniczenia możliwości utworzenia sp. z o.o.:

prawo bankowe – spośród form spółek tylko w formie S.A.,
działalność ubezpieczeniowa – tylko S.A.,
fundusze inwestycyjne – towarzystwa funduszy inwestycyjnych tylko w formie S.A.,
profesjonalna działalność sportowa – Sportowe Sp. Akcyjne,
radiofonia i telewizja – tylko S.A. lub jednostki publiczne,
wykonywania zawodu radcy prawnego, adwokata.

Cel sp. powinien być zarazem osiągalny. Jeżeli stanie się on niemożliwy do osiągnięcia, bądź od początku był niemożliwy do zrealizowani, na żądanie członka organu sp. lub wspólnika sąd może orzec o rozwiązaniu sp. (art. 271 pkt. 1 ksh)

Celem sp. z o.o. może być:

gospodarcze cele zarobkowe (skierowane na osiąganie zysków – prowadzenie przedsiębiorstwa)
inne cele gospodarcze (nie ukierunkowane na zysk) np. tworzenie zbiorów literatury, działalność badawczo rozwojowa, kolekcjonowanie dzieł sztuki – wszystko to również powiększa majątek sp.),
cele niegospodarcze (nie polegające na prowadzeniu przedsiębiorstwa oraz nie skierowane bezpośrednio na osiąganie zysków, np.: lobby gospodarcze, zarządzanie spółkami zależnymi, prowadzenie badań).

Zobowiązania wspólników:

Wspólnicy zobowiązani są jedynie do świadczeń określonych w umowie sp.

Zawierając umowę sp. wspólnicy zobowiązują się dążyć do wspólnie umówionego w umowie sp. celu, poprzez wypełnienie podstawowego obowiązku w postaci wniesienia wkładów na kapitał zakładowy (w zamian za obejmowane udziały), jak również do współdziałania w inny sposób oznaczony w umowie sp.

Wśród dodatkowych zobowiązań wspólników można wskazać:

obowiązek dopłat (art. 177 ksh).
obowiązek powtarzających się świadczeń niepieniężnych.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Kontrola wspólnika

2009-06-13T10:46:00.001-07:00

Kontrola jedynego wspólnika sp. z o.o. (173, 210 ksh).

Oświadczenia woli jedynego wspólnika:

Art. 173 § 1 - w przypadku gdy wszystkie udziały sp. przysługują 1 wspólnikowi albo 1 wspólnikowi i spółce, oświadczenie woli takiego wspólnika składane spółce
wymaga formy pisemnej pod rygorem nieważności, chyba, że ustawa stanowi inaczej.

Nowe uregulowanie dotyczy też uchwał podejmowanych przez jedynego wspólnika działającego jako Zgromadzenie Wspólników (jest to też oświadczenie woli wspólnika składane spółce).

Art. 173 § 2 – w sprawach przekraczających zakres zwykłych czynności sp. oświadczenie, o którym mowa w § 1, wymaga formy pisemnej z podpisem notarialnie poświadczonym.

Niezachowanie tej formy = nieważność czynności prawnej (mimo że skutek ten nie został wyraźnie określony, to skutek odnoszący się do kwalifikowanych form pisemnych wynika z art. 73 § 2 kc)

W art. 173 ksh mowa jest o oświadczeniach składanych spółce, a zatem nie znajduje on zastosowania do w oświadczeń woli składanych przez wspólnika nie wobec sp., lecz w spółce.

Umowy m. spółką a członkiem zarządu: (210 ksh)

W umowie między spółką a członkiem zarządu oraz w sporze z nim sp. reprezentuje RN lub pełnomocnik powołany uchwałą zgromadzenia wspólników.
jeżeli jedyny wspólnik jest zarazem jedynym członkiem zarządu = wymagana jest forma aktu notarialnego. O każdorazowym dokonaniu takiej czynności prawnej notariusz zawiadamia sąd rejestrowy, przesyłając wypis aktu notarialnego.

Zapis art. 210 § 2 ksh stanowi lex specialis także względem zapisów art. 173 § 1 i 2 ksh, po pierwsze obejmując swoim zastosowaniem również oświadczenia sp. składane jedynemu wspólnikowi, po drugie zastrzegając formę aktu notarialnego dla wszystkich czynności prawnych pomiędzy spółką a jedynym: wspólnikiem i zarazem jedynym członkiem zarządu, bez względu na to, czy czynności te mieszczą się w zakresie zwykłych czynności sp., czy też poza zakres ten wykraczają.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Rejestracja - termin

2009-06-13T10:42:00.001-07:00

Konsekwencje niezgłoszenia umowy spółki do KRS w ustawowym terminie.

Jeżeli zawiązanie spółki nie zostało zgłoszone do sądu rejestrowego w terminie 6 m-cy od dnia zawarcia um. sp. albo jeżeli postanowienie sądu odmawiające zarejestrowania stało się prawomocne = um. sp. ulega rozwiązaniu z mocy prawa.

Na skutek rozwiązania um. sp. na podst. art.169 ksh zmienia się przede wszystkim cel sp. jako jednostki organizacyjnej, gdyż celem nie jest już prowadzenie uzgodnionej przez wspólników działalności (w zakresie ustalonym w umowie sp.) lecz jedynie zakończenie wszelkich spraw formalnych i majątkowych związanych z powstaniem i funkcjonowaniem sp. z o.o. w organizacji.

Jeżeli poza zawarciem um. sp. - nie dokonano żadnych dalszych działań np: powołania organów sp. ani pełnomocnika, nie dokonano wpłat na udziały, ani też nie zaciągnięto żadnych zobowiązań na sp. – nie ma potrzeby robienia czegokolwiek – jeżeli jest inaczej, w ten sposób, że sp. nie jest w stanie dokonać niezwłocznie zwrotu wszystkich wniesionych wkładów lub pokryć w pełni wierzytelności osób trzecich – zarząd zobowiązany jest dokonać likwidacji (jest to tzw. - uproszczone postępowanie likwidacyjne art. 170 ksh)

Uproszczone postępowanie likwidacyjne

Likwidacji zasadniczo powinien dokonać Zarząd, jeżeli jednak sp. w organizacji nie ma zarządu (bo nie powołano), zgromadzenie wspólników albo sąd rejestrowy ustanawia likwidatora albo likwidatorów. Do likwidacji sp. w organizacji stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące likwidacji sp.

Likwidatorzy mają obowiązek dokonania jednokrotnego ogłoszenia o otwarciu likwidacji, wzywając wierzycieli do zgłoszenia ich wierzytelności w terminie 1 m-ca od dnia ogłoszenia.

Sp. w organizacji ulega rozwiązaniu z dniem zatwierdzenia przez zgromadzenie wspólników sprawozdania likwidacyjnego(art. 170§4 ksh).

Sprawy rejestrowe związane z likwidacją sp. w organizacji należą do sądu rejestrowego właściwego ze względu na siedzibę sp. (art. 170§5 ksh).

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. (061) 86-888-48

kom. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Długotrwała choroba prezesa

2009-06-13T10:28:00.001-07:00

Pojęcie długotrwałej choroby nie jest w przepisach zdefiniowane. Okres przynajmniej kilkumiesięczny, bez określania jago górnej granicy.

Propozycje rozwiązań:

Zmiana lub rozszerzenie składu zarządu:

po stronie osoby sprawującej funkcję – rezygnacja.
po stronie organu - odwołanie. (długotrwała choroba może być uznana za ważny powód jeżeli um. tego wymaga)

Rada Nadzorcza może zawiesić członka Zarządu - jeżeli umowa spółki to wyraźnie przewiduje. (W S.A. RN może do zarządu delegować swojego członka na max 3 m-ce. ),

Powołanie prokury,
Powołanie pełnomocnika,

Długotrwała choroba może być:

- przesłanką wypowiedzenia umowy o pracę,

- ważną przyczyną uzasadniającą odwołanie,

- przesłanką rozwiązania umowy o zarządzanie.

Innym rozwiązaniem, które może zapewnić funkcjonowanie organu sp. byłoby rozszerzenie jego składu.

Zakładanie i rejestracja spółek

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Absolutorium dla Zarządu

2009-06-13T07:10:00.001-07:00

Czy udzielenie absolutorium zwalnia członka zarządu sp. z o.o. od odpowiedzialności?

(zob. przepisy)

NIE = udzielenie absolutorium nie zwalnia członka zarządu od odpowiedzialności.

Udzielenie absolutorium członkom organów nie może być utożsamiane z wyłączeniem odp. tych osób wobec spółki, a tym bardziej odp. karnej. Pogląd przeciwny prowadziłby do praktycznego wyłączenia przepisów o odp. członka organu spółki, a więc przepisów, które w większości mają charakter bezwzględnie wiążący albo stanowią materię prawa publicznego (przepisy karne).

Uzyskanie absolutorium = uwalnia zarząd od odp. jedynie o tyle, o ile opiera się na zgodności z prawdą przedstawionych faktów i dokumentów. Jeżeli np. wyjdą na jaw nowe okoliczności lub podważone zostaną przyjęte dokumenty absolutorium traci swą doniosłość. Z tego też względu akt udzielenia absolutorium należy kwalifikować jako jednostronne zobowiązanie sp., iż nie będzie ona dochodzić od członka jej organu roszczeń o naprawienie szkody ujawnionej na etapie udzielania absolutorium. Udzielenie absolutorium nie wyłączy odp. odszkodowawczej członków organów sp., jeżeli zgromadzenie wspólników w momencie podejmowania tej uchwały nie miało informacji o zdarzeniach, które mogą stanowić podstawę ich odp.

Absolutorium nie zwalnia członków zarządu od odpowiedzialności wobec osób trzecich (O3) (np. za zobowiązania sp. wobec której egzekucja okazała się bezskuteczna).

Nie można powoływać się na absolutorium (ani na zrzeczenie się przez sp. roszczeń o odszkodowanie), jeżeli:

zostanie ogłoszona upadłość spółki, albo
inny wspólnik wytoczy powództwo o naprawienie wyrządzonej spółce szkody (jeżeli sama sp. nie wytoczyła takiego powództwa w terminie 1 roku od dnia ujawnienia czynu wyrządzającego szkodę).

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Zawieszenie członka

2009-06-13T07:06:00.001-07:00

Czy Rada Nadzorcza ma prawo zawieszać w czynnościach członka zarządu w sp. o. o. ?

(zob. przepisy)

Tak = jeżeli umowa spółki to wyraźnie przewiduje + ważne powody.

Um. sp. może rozszerzyć uprawnienia RN przekazując RN prawo zawieszania w czynnościach, z ważnych powodów, poszczególnych lub wszystkich członków zarządu.

Ważne powody = zwrot niedookreślony = trwałe przeszkody uniemożliwiające pełnienie funkcji członka zarządu, np. długotrwała choroba (warto określić je w umowie, choć nie jest to konieczne)

Zawieszenie = oznacza zawieszenie we wszystkich czynnościach (zarówno w prowadzeniu spraw, jak i reprezentacji sp.)

Zawieszenie nie oznacza wygaśnięcia mandatu.

Zawieszenie członka zarządu powinno być zgłaszane do rejestru.

W Spółce Akcyjnej RN może do zarządu delegować swojego członka na max 3 m-ce.

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Absolutorium

2009-06-13T06:56:00.001-07:00

Czy nieudzielenie absolutorium członkowi zarządu sp. o. o. powoduje wygaśnięcie mandatu ?

Nie = sam fakt nieudzielenia absolutorium członkowi zarządu nie powoduje wygaśnięcia mandatu.

Mandat = umocowanie członka zarządu do pełnienia jego funkcji.

(zob. przepisy)

Mandat członka zarządu wygasa m. in.:

z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za pierwszy pełny rok obrotowy pełnienia funkcji członka zarządu (o ile um. sp. nie stanowi inaczej),
z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za ostatni pełny rok obrotowy pełnienia funkcji członka zarządu (jeżeli członka zarządu powołano na okres dłuższy niż 1 rok i um. sp. nie stanowi inaczej),
wskutek śmierci,
wskutek rezygnacji członka zarządu,
wskutek odwołania ze składu zarządu,
z dniem określonym w umowie sp. lub uchwale o powołaniu.

Z reguły nieudzieleniu absolutorium będzie towarzyszyło jednoczesne odwołanie ze składu zarządu.

Nieudzielenie absolutorium = może być ważną przyczyną uzasadniającą odwołanie (jeżeli jest wymagana przez um. sp.)

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

Aport

2009-06-13T06:27:00.001-07:00

Co może być aportem w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością?

(zob. przepisy)

Aport = wkład niepieniężny.

Przedmiot wkładu pozostaje do wyłącznej dyspozycji zarządu.

Aportem może być wszystko, co:

jest zbywalne (możliwość prawnego zadysponowania wkładem na rzecz sp.),
ma wartość ekonomiczną,
może wejść do bilansu sp. po stronie aktywów (zdolność bilansowa),
jest przydatne i faktycznie dostępne dla sp. (Szumański),
subsydiarnie stosowane kryterium możliwości wejścia wkładu do masy upadłościowej lub likwidacyjnej (Szumański)

Przykłady aportu:

nieruchomość;
ruchomości: maszyny, środki transportowe, narzędzia pracy, koncesje (przenaszalne),
użytkowanie wieczyste i inne prawa rzeczowe, za wyjątkiem użytkowania ,
przedsiębiorstwo,
prawa niematerialne (patenty, licencje, znaki towarowe),
surowce, zapas towarów i inne wartości stanowiące przedmiot obrotu sp.,
technologię lub know-how,
papiery wartosościowe (obligacje, akcje, udziały),
wierzytelność wspólnika p-ko spółce (potrącenie umowne),
konstytutywnie wnoszone prawo najmu (Szumański - kontrowersyjne).

Przedmiotem aportu do sp. kapitałowej nie może być:

prawo niezbywalne (np.: użytkowanie, choć budzi to pewne kontrowersje),
świadczenie pracy bądź usług (a także roszczenie o zapłatę prowizji grynadierskiej tj. wynagrodzenia za usługi świadczone przy zakładaniu sp. art. 158 § 2 ).

Aportem
nie może być także:

zobowiązanie wspólnika do zapłaty w przyszłości,
weksel własny wystawiony przez wspólnika na rzecz sp.,
prawo do klienteli (good will = wartość firmy) wnoszone bez przedsiębiorstwa,
prawo użytkowania (jako prawo niezbywalne – art. 254 k.c., pogląd ten budzi pewne kontrowersje),
translatywnie wniesione prawa najmu,
niezbywalne prawa osobiste.
wspólnik nie może potrącać swoich wierzytelności wobec sp. kapitałowej z wierzytelnością sp. względem wspólnika z tytułu należnej wpłaty na poczet udziałów. Nie wyłącza to potrącenia umownego.

Wady aportu = odp. wyrównawcza

W przypadku gdy wspólnik wniósł aport mający wady, jest on zobowiązany do wyrównania spółce kapitałowej różnicy między wartością przyjętą w umowie sp., a zbywczą wartością wkładu ustaloną na dzień objęcia udziału (um. sp. może przewidywać, że spółce przysługują wówczas także inne uprawnienia) – art. 14 § 2 ksh.

Konwersja pożyczki na wkład

Wierzytelność wspólnika z tytułu pożyczki udzielonej spółce kapitałowej uważa się za jego wkład do sp. w przypadku ogłoszenia jej upadłości w terminie 2 lat od dnia zawarcia um. pożyczki – art. 14 § 3 ksh

Linki sponsorowane

RADCA PRAWNY

Obsługa prawna firm

tel. 503-300-503
www.matysiak-radcaprawny.pl

SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ

Założenie spółki

Rozwiązanie spółki

Zakaz łączenia stanowisk

Wyłączenie wspólnika

Udzielanie absolutorium

Uchwały Rady Nadzorczej

Reprezentacja, prokura

Prawa majątkowe

Prawa i obowiązki wspólników

Uchylenie uchwały

Podwyższenie kapitału

Organy spółki

Zarząd

prowadzi sprawy sp. i reprezentuje sp..

Rada Nadzorcza

Spółka w organizacji

Zasada kontynuacji = z chwilą wpisu do rejestru staje się sp. z o.o., uzyskuje osobowość prawną. Z tą chwilą staje się ona podmiotem praw i obowiązków sp. w organizacji. Z mocy prawa - bez konieczności zatwierdzania dotychczasowych czynności.

Kapitał zakładowy

Ograniczenie kontroli wspólnika

Odwołanie członka zarządu

Odpowiedzialność zarządu

Obniżenie kapitału

Umowa o pracę z prezesem

Kto może założyć sp. z o.o.

Kontrola wspólnika

Rejestracja - termin

Długotrwała choroba prezesa

Absolutorium dla Zarządu

Zawieszenie członka

Absolutorium

RADCA PRAWNY

Aport

Przedmiot wkładu pozostaje do wyłącznej dyspozycji zarządu.

Wady aportu = odp. wyrównawcza

RADCA PRAWNY